团队简介

一个由律师、税务师、注册会计师组成的专业商业服务团队。为企业和个人提供法律和税务、财务相结合的综合性顾问服务，包括商业法律风险防范，纳税风险排查、税务争议解决、税务稽查应对、税收筹划、涉税犯罪辩护、个人财税管理及跨境资产涉税咨询等等。

案例解读新个税法反避税条款——转让定价

案例 　　

年，朝阳区地税局成功发现朝阳区某企业通过在避税地设立外国公司转移利润的案例，并对其开展反避税调查。

经过朝阳区地税局深入核查发现，第一笔交易真实时间为年4月28日，香港H有限公司与维尔京B公司签订协议，转让维尔京B公司80%股权，协议约定转让价格为2.65亿人民币（分三次支付，第一次支付人民币1.5亿元人民币）。

第二笔交易真实时间为年5月5日，北京A公司原股东与香港S公司签订股权转让协议，以人民币.84万元为交易对价，转让A公司%股权，个人股东已在朝阳区地税局缴纳个税。

对2笔交易进一步深入核查发现，维尔京B公司通过其他几家设立在避税地的公司间接持有香港S公司%股权，而经过第二笔交易后，维尔京B公司实际间接持有北京A公司%股权。维尔京B公司唯一控股股东徐某，正是A公司原控股股东Y某的妻子。根据税务总局《特别纳税调整实施办法（试行）》（国税发〔〕2号）中对关联关系的认定，A公司与香港S公司实际为关联公司，第二笔股权转让交易实际为关联方之间的交易。第一笔交易为非关联方交易，交易价格具有一定参考价值。

朝阳区地税局发现，两次交易的实际标的均为A公司，且对比第一笔交易，第二次交易价格明显偏低。A公司原股东Y某及其妻子X某，可能通过在维尔京设立受控外国公司B公司，间接转让A公司股权，并将股权转让利润留在B公司。而根据税务机关调查发现，第一笔转让款中的1.5亿元，已经以借款方式转入Y某的个人账户。朝阳地税局认为，应该参考第一次交易价格，对A公司第二次股权转让价格进行调整。目前朝阳区地税局正在与A公司、Y某等进行约谈。

案例分析

以上案例中，朝阳区地税局对关联交易认定的依据是税务总局《特别纳税调整实施办法（试行）》（国税发〔〕2号）文件，该文第一条明确规定，该文件是依据《中华人民共和国企业所得税法》、《中华人民共和国企业所得税法实施条例》的有关规定制定的，也就是说其实该文件调节的其实是企业所得税的问题。以上案例中依据该文件来征收个人所得税是牵强的。

另外，该案例中，朝阳地税认定：A公司与香港S公司实际为关联公司，但是实际上的交易双方并非A公司与香港S公司，而是A公司的股东Y与香港S公司，因此，在新个税法生效前，以上案例中税务局并没有明确的法律依据。

而新个税法生效后，依据第八条第（一）项，及新个税法实施条例修订草案征求意见稿中关于关联关系的认定，可以直接把A公司的股东Y与香港S公司认定为关联方，从而认定第二笔交易为关联交易，并进行纳税调整。

结论

新个税法的修订，为大量的个人关联交易税务处理提供了法律依据，在明年新法生效以后，一定会产生大量的个税关联交易反避税案例。相关的交易架构需要提前进行规划，以避免相关涉税风险。

新法规定

根据新个人所得税法：

第八条有下列情形之一的，税务机关有权按照合理方法进行纳税调整：

（一）个人与其关联方之间的业务往来不符合独立交易原则而减少本人或者其关联方应纳税额，且无正当理由；

（二）居民个人控制的，或者居民个人和居民企业共同控制的设立在实际税负明显偏低的国家（地区）的企业，无合理经营需要，对应当归属于居民个人的利润不作分配或者减少分配；

（三）个人实施其他不具有合理商业目的的安排而获取不当税收利益。

税务机关依照前款规定作出纳税调整，需要补征税款的，应当补征税款，并依法加收利息。

根据新个人所得税法实施条例修订草案征求意见稿

第二十五条个人所得税法第八条第一款第一项所称关联方，是指与个人有下列关联关系之一的个人、企业或者其他经济组织：

（一）夫妻、直系血亲、兄弟姐妹，以及其他抚养、赡养、扶养关系；

（二）资金、经营、购销等方面的直接或者间接控制关系；

（三）其他经济利益关系。

个人之间有前款第一项关联关系的，其中一方个人与企业或者其他组织存在前款第二项和第三项关联关系的，另一方个人与该企业或者其他组织构成关联方。

苏琦

律师、税务师、青岛仲裁委员会仲裁员

执业超过十年，代理民商事诉讼仲裁案件近起，为多家大型企业集团及中小企业提供常年法律顾问服务，对民商事诉讼仲裁案件，商业法律及涉税服务，风险防范方面有着丰富的经验，致力于将税法的思维贯穿到法律服务的全过程中，为企业及个人提供法律和税务、财务相结合的综合性顾问服务。

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